Comprar una participación en India, o asociarse con alguien que ya está allí, es la vía de entrada más rápida y la que menos margen de error tiene.
Hacemos la due diligence del objetivo, estructuramos la operación, redactamos y negociamos los documentos, obtenemos las autorizaciones y la llevamos hasta el cierre.
La mayoría de las joint ventures en India no fracasan por la estrategia. Fracasan por las condiciones de gobierno y de salida pactadas con prisa al principio, cuando ambas partes eran optimistas y ninguna quería plantear la pregunta incómoda.
Las preguntas incómodas son el trabajo. Las planteamos pronto, por escrito, mientras todos siguen siendo amigos.
Toda joint venture y toda adquisición acaban llegando a una decisión que las partes ven de forma distinta. Lo que ocurre entonces se decidió años antes, en una cláusula que nadie discutió.
La due diligence de un objetivo indio es un ejercicio distinto de la que se hace en Europa. La titularidad del suelo, las operaciones vinculadas no declaradas, los acuerdos laborales informales, los procedimientos tributarios y administrativos pendientes y las licencias a nombre de personas físicas y no de la empresa son los hallazgos recurrentes.
Ninguno de ellos mata necesariamente una operación. Todos cambian el precio, la estructura o las indemnizaciones, y todos son más baratos de descubrir antes de firmar.
En las joint ventures, el patrón de fracaso es constante. Un reparto 50:50 sin mecanismo de bloqueo, sin lista de materias reservadas, sin un método de valoración pactado para la salida y con un pacto de no competencia que no sobrevive a la relación.
Dos años después, una parte quiere invertir y la otra no, y no hay salida que no pase por un conflicto. Ese desenlace queda escrito en el primer borrador o no.
Del lado comprador y del vendedor, y en joint ventures en las que nadie compra a nadie.
Evaluación comercial y reputacional de la contraparte antes de gastar dinero en due diligence: quién la controla realmente, cómo se financia, por qué es conocida y si las personas que ha conocido son las que deciden.
Registros societarios, titularidad y arrendamientos, contratos relevantes, licencias y autorizaciones, empleo, exposición litigiosa y fiscal, operaciones vinculadas y propiedad intelectual, presentados por relevancia y no como un volcado de datos.
Con nuestros auditores (chartered accountants): calidad de los resultados, pasivos no declarados, posiciones fiscales adoptadas y los ajustes de capital circulante y deuda que decidirán el precio final.
Compra de acciones o de activos, nivel de participación, tratamiento del equipo directivo actual y la vía de inversión extranjera, las normas de valoración y de precio que se aplican a un inversor extranjero.
Carta de intenciones, contrato de compraventa o de suscripción de acciones, pacto de socios o de joint venture, contrato de transmisión de negocio, depósito en garantía y no competencia, redactados para ser ejecutables en India.
Autorización de competencia cuando se superan los umbrales, autorizaciones sectoriales y gubernamentales cuando la vía lo requiere, seguimiento de las condiciones suspensivas hasta su cumplimiento y una ejecución correcta de la mecánica de cierre.
Los plazos los marcan los hallazgos de la due diligence y cualquier autorización regulatoria necesaria. Una adquisición privada sencilla puede cerrarse en tres o cuatro meses.
Qué quiere comprar o construir, qué sabe ya y dónde está el valor comercial, para que la due diligence se centre en lo que importa y no en todo.
Revisión jurídica, financiera y fiscal en paralelo, con un informe de hallazgos que distingue lo que rompe la operación, lo que ajusta el precio y lo que se corrige tras el cierre.
Estructura elegida por motivos fiscales, regulatorios y de control, y después una carta de intenciones que resuelve los puntos difíciles antes de redactar los documentos largos.
Contratos definitivos redactados y negociados, con manifestaciones, garantías e indemnizaciones escritas según lo que la due diligence encontró realmente.
Condiciones suspensivas controladas, autorizaciones obtenidas, cierre ejecutado y presentaciones e integración posteriores al cierre completadas, no dadas por supuestas.
Orientación general, no asesoramiento sobre un asunto concreto. Los requisitos y plazos cambian, y las normas varían según el sector.
La compra de acciones adquiere la empresa con todo lo que contiene, incluidos los pasivos que no encontró. La compra de activos le permite quedarse con el negocio y dejar atrás la historia, pero es más lenta, tributa de otra forma en impuestos y timbre, y las licencias y contratos suelen tener que transmitirse o volver a emitirse en lugar de venir con los activos.
Cuando la due diligence revela una exposición fiscal o litigiosa relevante, la compra de activos suele ser la forma en que una operación sobrevive.
Registros societarios y accionariado, titularidad del suelo y arrendamientos, contratos relevantes con clientes y proveedores, licencias y autorizaciones, acuerdos laborales incluida la mano de obra subcontratada, litigios y procedimientos administrativos, posiciones fiscales, operaciones vinculadas y propiedad intelectual.
Los hallazgos que más a menudo cambian una operación son la titularidad del suelo, las operaciones vinculadas no declaradas y la clasificación laboral.
Sí. La inversión de un no residente en una empresa india está sujeta a directrices de precio, con un mínimo basado en una valoración realizada por un valorador cualificado según una metodología establecida.
Esto condiciona la estructuración más de lo que esperan la mayoría de los compradores europeos, y conviene aclararlo pronto porque afecta a toda la negociación.
Solo cuando la operación supera determinados umbrales de activos o de volumen de negocio, que se calculan sobre la posición conjunta de ambas partes y sus grupos, incluidos los activos y la facturación fuera de India.
Cuando se aplica, la autorización es una condición para el cierre y debe incorporarse al calendario, no tratarse como un trámite al final.
Una adquisición privada con una due diligence colaborativa y sin autorización regulatoria suele llevar de tres a cuatro meses desde el encargo hasta el cierre. Si hace falta autorización de competencia o del Gobierno, hay que sumar ese tiempo.
La variable que más mueve la fecha es la rapidez con la que el objetivo entrega los documentos, y por eso fijamos la lista de solicitudes y el plazo al principio.
La due diligence es más ligera y la documentación más pesada, porque están pactando cómo convivir y no cómo entregar algo. El pacto de socios es el acuerdo.
La otra diferencia es la salida. En una adquisición, la salida es la operación. En una joint venture, la salida es una cláusula en la que algún día se apoyará, así que merece la discusión ahora y no más tarde.
Sí, siempre que el pacto de socios le dé una protección que no dependa de su participación: materias reservadas que requieran su consentimiento, representación en el consejo, derechos de información, protección antidilución y una salida definida.
Una participación minoritaria sin nada de eso no es una inversión. Es un préstamo sin fecha de devolución.
Onesto Legal es el despacho jurídico propio de Onesto Management Consultancy y trabaja desde nuestra oficina de Nueva Delhi. Quienes asesoran son quienes actúan.
Responsable jurídico
Dirige el despacho desde Nueva Delhi y lleva el día a día de los asuntos societarios, regulatorios y contenciosos.
Abogado
Abogado y fundador de Onesto Management Consultancy. Doctorando en Derecho Internacional en la Universidad de Deusto, Bilbao.
Abogado
Abogada, cofundadora y directora. Doctoranda en Derecho Internacional en la Universidad de Deusto, Bilbao.
El pacto de socios y los contratos mercantiles que dependen de él.
Leer más →El vehículo de la joint venture, constituido y estructurado.
Leer más →La due diligence financiera y las cuentas de la sociedad una vez que sea suya.
Leer más →Encontrar y verificar a la contraparte desde el principio.
Leer más →Incluso una conversación inicial merece estructurarse bien, porque la carta de intenciones es donde se gana o se pierde la mayor parte del valor de una operación. Envíenos lo que exista y le diremos qué le falta.
Respondemos desde Nueva Delhi y desde Bilbao, así que los clientes europeos no esperan un día para recibir respuesta.
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Nueva Delhi, India y Bilbao, España
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